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明確權利義務 規范市場行為
促進工程總承包健康發展
——在《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》
宣貫會上的講話
住房和城鄉建設部建筑市場監管司司長 陳重
（2011年10月27日）
同志們：
日前，住房和城鄉建設部、國家工商行政管理總局聯合發布了《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》（建市[2011]139號）。今天，我們在這里召開宣貫會，主要目的是為了幫助有關部門、行業協會和工程總承包企業正確理解和使用《示范文本》，并以《示范文本》的出臺為契機，提高認識，統一思想，進一步促進我國建設領域工程總承包健康發展。下面，我介紹幾點情況，供同志們參考。
一、編制背景
眾所周知，建設項目組織實施有很多方式，工程總承包是國際通行的建設項目組織實施方式之一。自1984年9月國務院印發《關于改革建筑業和基本建設管理體制若干問題的暫行規定》（國發[1984]123號）提出在全國推行工程總承包建設項目組織實施方式以來，在國務院有關部門領導下，經過二十多年的努力，我國推行工程總承包取得了快速發展，開展工程總承包的行業已從早期啟動的化工、石化等少數幾個行業推廣到涉及冶金、電力、機械、建材、石油天然氣、紡織、電子、兵器、輕工、城市軌道交通等全國大部分領域。據統計，2010年勘察設計企業完成工程承包收入5634億，已占勘察設計企業全部營業收入的59%。實踐證明，這種建設項目組織實施方式的推進，不僅有利于調整企業的經營機構，增強綜合實力，而且有利于保障工程項目的質量安全、縮短工期，節省投資，提高工程項目的綜合效益。
但是，開展工程總承包二十多年以來，我國一直沒有可參照執行的《工程總承包合同示范文本》，造成一些工程總承包項目合同內容不完整、責任不明確、執行不到位，給建設工程的質量安全帶來了隱患。因此，隨著工程總承包的快速發展，并根據當前市場的實際需要，我們組織編制了《工程總承包合同示范文本》，以明確合同雙方的權利和義務，進一步規范市場行為，保證工程總承包項目的質量安全。
在《示范文本》編制過程中，中國勘察設計協會建設項目管理和工程總承包分會（中國石油和化工勘察設計協會）做了大量艱苦、細致的工作，組織來自化工、石化、電力、紡織等各行業和法律界的專家組成編寫組，經過調研、座談等方式，歷時六年，數易其稿，為文本的出臺做出了重要貢獻，在此我代表建筑市場監管司向總承包分會以及各位專家表示衷心的感謝。另外，《示范文本》的出臺，得到了國家工商行政管理總局的大力支持，工商總局市場規范管理司領導、專家多次參加編寫組會議和審查會議，提出了很多寶貴的意見、建議，對我們的工作給予了很大的支持。在此，我也對國家工商總局市場司的領導和同志對我們工作的支持表示衷心的感謝！
二、編制原則
我們希望通過出臺這個示范文本，對于規范、引導工程總承包合同當事人的簽約、履約行為，防止由于某一方帶來利益失衡，維護合同公平、減少合同糾紛有所指導和幫助。總體上來說，示范文本體現了以下原則：
一是合法性原則。《示范文本》嚴格遵循了《合同法》、《建筑法》等法律要求，與國家現行的有關法律、法規和規章相協調一致。
二是適宜性原則。《示范文本》根據我國法律法規和工程總承包的實際特點，實事求是地約定了合同條款及內容。
三是公平性原則。《示范文本》按照公平、公正原則確定合同當事人的權利和義務。
四是統一性原則。《示范文本》的適用范圍廣泛，適用于包括建筑、市政在內的所有行業的工程總承包項目。
五是靈活性原則。除法律規定以外的，允許合同當事人在專用條款中進行約定，以提高《示范文本》的使用面。
三、主要內容
《示范文本》由合同協議書、通用條款和專用條款三部分組成。
一是合同協議書。根據《合同法》的規定，合同協議書是雙方當事人對合同基本權利、義務的集中表述，主要包括：建設項目的功能、規模、標準和工期的要求、合同價格及支付方式等內容。合同協議書的其它內容，一般包括合同當事人要求提供的主要技術條件的附件及合同協議書生效的條件等。
二是通用條款。通用條款是合同雙方當事人根據《建筑法》、《合同法》以及有關行政法規的規定，就工程建設的實施階段及其相關事項，雙方的權利、義務作出的原則性約定。通用條款共20條，其中包括：核心條款8條，保障條款4條，合同執行階段的干系人條款3條，違約、索賠和爭議條款，不可抗力條款，合同解除條款、合同生效與合同終止條款和補充條款各1條。
三是專用條款。專用條款是合同雙方當事人根據不同建設項目合同執行過程中可能出現的具體情況，通過談判、協商對相應通用條款的原則性約定細化、完善、補充、修改或另行約定的條款。
需要強調的是，由于建設工程總承包有眾多的實施方式，如設計采購施工（EPC）/交鑰匙總承包、設計施工總承包、設計采購總承包、采購施工總承包等，為此，我們在《示范文本》的條款設置中，將“技術與設計、工程物資、施工、竣工試驗、工程接收、竣工后試驗”等工程建設實施階段相關工作內容皆分別作為一條獨立條款，發包人可根據發包建設項目實施階段的具體內容和要求，確定對相關建設實施階段和工作內容的取舍。同時，《示范文本》為非強制性使用文本。合同雙方當事人可依照《示范文本》訂立合同，并按法律規定和合同約定承擔相應的法律責任。
至于《示范文本》中條款的具體內容及其內涵，文本的主要起草人還要做專門的宣講，我就不再贅述。
四、幾點要求
各地要以本次宣貫為契機，積極加強工程總承包合同管理工作，提高行政效能。為做好下一步示范文本的宣貫和實施工作，我提出以下四點要求：
一是強化對示范文本的宣傳和貫徹工作。各地要因地制宜、注重實效地開展形式多樣的宣傳和貫徹活動，以保證示范文本得到正確理解和使用。在宣貫過程中，要注意保證宣貫的覆蓋面，參與工程總承包的各方主體以及政府管理部門的技術和管理人員都應該覆蓋到，尤其是建設單位、招標代理機構不能遺漏，以保證示范文本的正確理解和使用。我們希望通過分層次、分類型的宣貫工作，使大家都能準確理解和掌握文本的精神實質和內涵要求，從而更好地發揮示范文本的指導作用。
二是穩妥推動工程總承包發展。結合《示范文本》的發布，希望各地在實際工作中，逐步推廣工程總承包承發包模式在項目建設過程中的應用，積極培育工程總承包企業，鼓勵具有工程勘察、設計或施工總承包資質的勘察設計和施工企業在其資質許可范圍內開展工程總承包業務，并努力為企業開展工程總承包業務創造有利條件。
三是探索適合工程總承包的招投標模式。目前，我國還沒有專門針對工程總承包承發包模式的招投標管理規定，針對這個問題，我司已經組織開展了相關課題研究。希望各地在推廣使用《示范文本》的過程中，積極研究探索適合于工程總承包的招投標方式，有什么好的意見和建議可以隨時與我們溝通聯系。
四是促進企業參與國際市場競爭。《示范文本》在編寫過程中，吸收了許多國際工程項目的先進經驗，對建設單位和工程總承包單位的責任、權利和義務做出了比較詳盡的約定。希望各地繼續加強對企業參與國際市場競爭的指導，以出臺《示范文本》為契機，幫助企業加強對外承包合同管理，有效防范合同風險，避免或減少合同糾紛，增強其國外工程總承包的能力，不斷提升中國企業在國際建筑市場的綜合競爭力。
同志們，《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》的發布，對于引導、規范建設項目工程總承包合同當事人的市場行為，創造一個相對公平、公正的市場環境，保障合同當事人合法權益，矯正不公平的合同格式條款，避免或減少合同欺詐和糾紛將具有十分重要的意義。我們相信，只要我們再接再厲，努力做好各項工作，一定能夠為促進工程總承包的健康發展做出新的更大的貢獻！
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